Druzya.org
Возьмемся за руки, Друзья...
 
 
Наши Друзья

Александр Градский
Мемориальный сайт Дольфи. 
				  Светлой памяти детей,
				  погибших  1 июня 2001 года, 
				  а также всем жертвам теракта возле 
				 Тель-Авивского Дельфинариума посвящается...

Библиотека :: Энциклопедии и Словари :: Энциклопедия юриста
<<-[Весь Текст]
Страница: из 1317
 <<-
 
Общие принципы права не могут непосредственно применяться судом, но 
используются им для поиска и точного выбора конкретного правового решения из 
множества предлагаемых доктриной выводов. В этих принципах прежде всего и 
прослеживается собственная юридическая природа М.п.. которое в таком понимании 
является вариантом естественного права, но может быть названо таковым не потому,
 что в нем якобы воплощается божественное откровение, а на основании характера 
его общих принципов: они не только выражают правовое начало, но и официально 
рассматриваются в качестве обязательных требований, обращенных к законодателю.
Одновременно М.п. выступает позитивным правом в той мере, в которой его нормы и 
принципы, разработанные доктриной, реализуются на практике. При этом на 
протяжении столетий сама доктрина непосредственно являлась ведущим источником 
мусульманского позитивного права. Начиная с XIX в. эти нормы и принципы все 
чаще включаются в законодательство, идет процесс их кодификации. При этом 
мусульманское естественное право становится основой, материальным источником 
права позитивного. В данном отношении анализ М.п. подтверждает, что источником 
закона по сути должно быть только право.
М.п. - не синоним шариата. Различие этих понятий основано на правовых 
критериях: шариат включает все обращенные к людям предписания Корана и сунны, а 
к М.п. относятся лишь те принципы и нормы, которые были разработаны или 
истолкованы доктриной и отвечают требованиям права. Шариат в собственном смысле 
- в целом религиозное явление, в котором можно обнаружить лишь отдельные следы 
правового начала. В отличие от него М.п. - пре-
имущественно правовой феномен, хотя и выступающий порой в религиозной оболочке 
и ориентированный на религиозное правосознание. В свою очередь в широкой 
трактовке шариат включает все разработанные доктриной выводы, в том числе и 
правовые. Общие принципы права фактически признаются частью шариата, 
рассматриваются в одном ряду с божественным откровением.хотя и являются 
результатом творчества мусульманских юристов. Тем самым шариат обогащается 
достижениями мусульман-ско-правовой культуры. Не случайно, толкуя 
конституционное положение, провозглашающее шариат источником законодательства, 
конституционные суды ряда исламских стран подчеркивают, что под шариатом 
подразумеваются общие принципы М.п.
С учетом сказанного следует анализировать также структуру и технико-юридическое 
содержание М.п. Так, весьма абстрактные и неоднозначно понимаемые положения 
сочетаются в нем с детализированными, казуальными нормами и 
индивидуально-правовыми решениями. Причем между этими двумя сторонами 
содержания М.п. нет никакого противоречия, поскольку обращенные к мусульманам 
общие предписания, имеющие преимущественно характер религиозно-этических 
ориентиров, могут быть реализованы на практике только в виде конкретных правил 
поведения, которые и формулируются мусульманско-право-вой доктриной. Однако 
соотношение общих ориентиров и конкретных правил неодинаково для различных 
элементов системы М.п., которое в целом состоит из двух частей. Первая включает 
предписания, касающиеся отношений мусульман с Аллахом (ибадат), т.е. 
регулирующие прежде всего, исполнение религиозных обязанностей: вторая сводится 
к нормам, определяющим взаимоотношения людей между собой (муамалат). Если Коран 
и сунны содержат все основные правила "ибадат", то подавляющее большинство 
конкретных норм в сфере "муамалат" было сформулировано мусульманскими юристами.
Своеобразным соотношением религиозного и юридического начал объясняется и тот 
факт, что М.п. основное внимание уделяет внешнему поведению человека, а не его 
внутренним мотивам. Вместе с тем осуществление его норм на протяжении веков 
опиралось главным образом на религиозную совесть мусульман и их восприятие 
данных норм как религиозных. Не случайно в мусульман-ско-правовой теории 
активно развивались как концепция "интереса", учитывая прежде всего 
религиозно-этические ценности ислама, так и позиция, принимающая во внимание 
лишь формальное соответствие поступков или сделок установленным правилам. В 
целом, однако, эффективность механизма действия М.п. во многом объясняется 
готовностью мусульман соблюдать правила без вмешательства государства и особого 
аппарата принуждения.    ;•! . • ...
Соотношению в М.п. обязанностей и
индивидуальных прав также может быть дана более точная характеристика, если не 
упускать из виду переплетение в нем указанных двух моментов. Действительно, 
лежащие в основе М.п. религиозно-этические начала нацеливают его на закрепление 
возложенных на мусульманина обязанностей. Однако в их рамках 
мусульманско-правовая доктрина, уделяющая основное внимание разработке 
конкретных правил поведения, не меньшее значение придает концепции 
индивидуальных (субъективных) прав. Причем ведущим правилом рационального 
подхода к решению юридических вопросов является принцип дозволения. Не случайно 
большинство норм М.п.. сформулированных юристами рациональным путем, носит 
диспозитивный характер. Лишь немногие предписания Корана и сунны, которые 
считаются имеющими непосредственно божественное происхождение, закрепляют 
преимущественно обязанности и являются императивными.
Взаимодействие религиозней и рациональной основ в М.п. прослеживается и на 
уровне характерного для него соотношения объективного и субъективного права. 
Первое мусульманско-правовая теория относит к религиозной сфере и связывает его 
с выраженной в Коране и .сунне волей Аллаха, а второе считает формой 
рациональной интерпретации юристами, которые формулируют конкретные нормы, 
предусматривающие субъективные права и обязанности.
Сочетание в М.п. жесткости и постоянства с гибкостью и способностью изменяться 
также имеет отношение к его двойственной природе. Преемственность и 
традиционализм М.п.. его авторитет объясняются тем, что правоверные 
 
<<-[Весь Текст]
Страница: из 1317
 <<-