| |
Общие принципы права не могут непосредственно применяться судом, но
используются им для поиска и точного выбора конкретного правового решения из
множества предлагаемых доктриной выводов. В этих принципах прежде всего и
прослеживается собственная юридическая природа М.п.. которое в таком понимании
является вариантом естественного права, но может быть названо таковым не потому,
что в нем якобы воплощается божественное откровение, а на основании характера
его общих принципов: они не только выражают правовое начало, но и официально
рассматриваются в качестве обязательных требований, обращенных к законодателю.
Одновременно М.п. выступает позитивным правом в той мере, в которой его нормы и
принципы, разработанные доктриной, реализуются на практике. При этом на
протяжении столетий сама доктрина непосредственно являлась ведущим источником
мусульманского позитивного права. Начиная с XIX в. эти нормы и принципы все
чаще включаются в законодательство, идет процесс их кодификации. При этом
мусульманское естественное право становится основой, материальным источником
права позитивного. В данном отношении анализ М.п. подтверждает, что источником
закона по сути должно быть только право.
М.п. - не синоним шариата. Различие этих понятий основано на правовых
критериях: шариат включает все обращенные к людям предписания Корана и сунны, а
к М.п. относятся лишь те принципы и нормы, которые были разработаны или
истолкованы доктриной и отвечают требованиям права. Шариат в собственном смысле
- в целом религиозное явление, в котором можно обнаружить лишь отдельные следы
правового начала. В отличие от него М.п. - пре-
имущественно правовой феномен, хотя и выступающий порой в религиозной оболочке
и ориентированный на религиозное правосознание. В свою очередь в широкой
трактовке шариат включает все разработанные доктриной выводы, в том числе и
правовые. Общие принципы права фактически признаются частью шариата,
рассматриваются в одном ряду с божественным откровением.хотя и являются
результатом творчества мусульманских юристов. Тем самым шариат обогащается
достижениями мусульман-ско-правовой культуры. Не случайно, толкуя
конституционное положение, провозглашающее шариат источником законодательства,
конституционные суды ряда исламских стран подчеркивают, что под шариатом
подразумеваются общие принципы М.п.
С учетом сказанного следует анализировать также структуру и технико-юридическое
содержание М.п. Так, весьма абстрактные и неоднозначно понимаемые положения
сочетаются в нем с детализированными, казуальными нормами и
индивидуально-правовыми решениями. Причем между этими двумя сторонами
содержания М.п. нет никакого противоречия, поскольку обращенные к мусульманам
общие предписания, имеющие преимущественно характер религиозно-этических
ориентиров, могут быть реализованы на практике только в виде конкретных правил
поведения, которые и формулируются мусульманско-право-вой доктриной. Однако
соотношение общих ориентиров и конкретных правил неодинаково для различных
элементов системы М.п., которое в целом состоит из двух частей. Первая включает
предписания, касающиеся отношений мусульман с Аллахом (ибадат), т.е.
регулирующие прежде всего, исполнение религиозных обязанностей: вторая сводится
к нормам, определяющим взаимоотношения людей между собой (муамалат). Если Коран
и сунны содержат все основные правила "ибадат", то подавляющее большинство
конкретных норм в сфере "муамалат" было сформулировано мусульманскими юристами.
Своеобразным соотношением религиозного и юридического начал объясняется и тот
факт, что М.п. основное внимание уделяет внешнему поведению человека, а не его
внутренним мотивам. Вместе с тем осуществление его норм на протяжении веков
опиралось главным образом на религиозную совесть мусульман и их восприятие
данных норм как религиозных. Не случайно в мусульман-ско-правовой теории
активно развивались как концепция "интереса", учитывая прежде всего
религиозно-этические ценности ислама, так и позиция, принимающая во внимание
лишь формальное соответствие поступков или сделок установленным правилам. В
целом, однако, эффективность механизма действия М.п. во многом объясняется
готовностью мусульман соблюдать правила без вмешательства государства и особого
аппарата принуждения. ;•! . • ...
Соотношению в М.п. обязанностей и
индивидуальных прав также может быть дана более точная характеристика, если не
упускать из виду переплетение в нем указанных двух моментов. Действительно,
лежащие в основе М.п. религиозно-этические начала нацеливают его на закрепление
возложенных на мусульманина обязанностей. Однако в их рамках
мусульманско-правовая доктрина, уделяющая основное внимание разработке
конкретных правил поведения, не меньшее значение придает концепции
индивидуальных (субъективных) прав. Причем ведущим правилом рационального
подхода к решению юридических вопросов является принцип дозволения. Не случайно
большинство норм М.п.. сформулированных юристами рациональным путем, носит
диспозитивный характер. Лишь немногие предписания Корана и сунны, которые
считаются имеющими непосредственно божественное происхождение, закрепляют
преимущественно обязанности и являются императивными.
Взаимодействие религиозней и рациональной основ в М.п. прослеживается и на
уровне характерного для него соотношения объективного и субъективного права.
Первое мусульманско-правовая теория относит к религиозной сфере и связывает его
с выраженной в Коране и .сунне волей Аллаха, а второе считает формой
рациональной интерпретации юристами, которые формулируют конкретные нормы,
предусматривающие субъективные права и обязанности.
Сочетание в М.п. жесткости и постоянства с гибкостью и способностью изменяться
также имеет отношение к его двойственной природе. Преемственность и
традиционализм М.п.. его авторитет объясняются тем, что правоверные
|
|